DOOR JULIE FERGUSON EN SETH JOZEF
Tot voor kort moesten Amerikaanse aanbieders en anderen investeringen in EB-5-projecten uitsluitend offshore aanbieden om te kunnen profiteren van Regulation S, een uitsluiting van registratievereisten. De bieders moesten buitenlandse onderdanen die in de Verenigde Staten woonden uitsluiten van deelname aan het project, omdat er op grond van Regulation S geen gerichte verkoopinspanningen in de Verenigde Staten mochten plaatsvinden. De afzonderlijke vrijstellingen die het doen van aanbiedingen in de Verenigde Staten toestonden, waren uiterst restrictief en stonden de uitgevende instelling alleen toe, bij gebrek aan dure SEC-registratie, aanbiedingen te doen aan beleggers die een reeds bestaande relatie hadden met de uitgevende instelling of haar plaatsingsagent.
Nieuwe Rule 506(c) staat uitgevende instellingen toe algemene verzoeken te doen in de Verenigde Staten, met inachtneming van een aantal hieronder samengevatte vereisten. Regel 506(c) bepaalt dat een aanbod dat op grond daarvan wordt gedaan, niet onderworpen mag zijn aan integratie met een gelijktijdig aanbod dat wordt gedaan op grond van Regulation S. Dit betekent dat terwijl de belangen van de commanditaire vennootschap of andere effecten die in de EB-5-transactie worden aangeboden, offshore op de markt worden gebracht kunnen deze effecten in overeenstemming met Rule 506(c) gelijktijdig in de Verenigde Staten worden aangeboden aan personen die een permanente verblijfsvergunning wensen te verkrijgen in het kader van het EB-5-programma. Als gevolg hiervan kan, op hetzelfde moment dat de offshore-aanvragen worden uitgevoerd in overeenstemming met de vereisten van Regulation S, in de Verenigde Staten een afzonderlijke aanbieding van dezelfde effecten worden gedaan aan potentiële EB-5-investeerders in een aanbieding die voldoet aan de vereisten van Rule 506(c).
In het algemeen staat Regel 506(c) toe dat een aanbod onder Voorschrift D (een niet-geregistreerd aanbod) wordt gedaan door middel van reclame of algemene uitnodiging, waaronder:
-
traditionele vormen van reclame (zoals kranten-, tv- en radioadvertenties);
-
webreclame (zoals Google Adwords, banneradvertenties, blogs);
-
e-mailaanvallen (die volgens afzonderlijke wetten moeten voldoen aan antispambeperkingen);
-
seminars die open zijn voor het relevante publiek; En
-
andere vormen van netwerken.
Er zijn een aantal vereisten van toepassing op het Rule 506(c)-aanbod die geen vereisten zijn voor een conform Regulation S-aanbod. Bijlage A biedt een samenvatting op hoog niveau van de vereisten van Regel 506(c), waarvan er drie onlangs zijn afgekondigd:
-
Uitgevende instellingen moeten redelijke stappen ondernemen om te verifiëren dat alle beleggers wier inschrijvingen worden geaccepteerd, geaccrediteerde beleggers zijn;
-
Emittenten moeten redelijke stappen ondernemen om te verifiëren dat hun “Gedekte Personen” geen “Bad Act Event” hebben na 22 september 2013 en om in het aanbiedingsmateriaal elke “Bad Act Event” die vóór 23 september 2013 heeft plaatsgevonden openbaar te maken;
-
Volgens voorstellen die nog steeds onderhevig zijn aan publieke commentaren en die nog niet van kracht zijn, zouden uitgevende instellingen verplicht zijn om 15 dagen vóór het eerste gebruik van algemene uitnodigingen een Formulier D in te dienen bij de SEC, waarbij kopieën van algemene uitnodigingsmaterialen moeten worden ingediend.
Geaccrediteerde investeerders
De investeerders in een EB-5-aanbod zullen over het algemeen natuurlijke personen zijn die geen staatsburgers of permanente inwoners van de Verenigde Staten zijn. Een natuurlijk persoon is een geaccrediteerde belegger als:
-
de persoon had een individueel inkomen van $200,000 in elk van de twee meest recente jaren, of $300,000 aan gezamenlijk inkomen met de echtgenoot van die persoon in elk van de twee meest recente jaren, en een redelijke verwachting om datzelfde inkomensniveau in het meest recente jaar te bereiken ( de “Inkomenstoets”); of
-
de persoon heeft een individueel vermogen, of een gezamenlijk vermogen samen met de echtgenoot van de persoon, van meer dan $ 1 miljoen, exclusief de hoofdwoning of hypotheekschuld van de belegger op de woning tot de waarde van de woning (“Net Worth Test”).
Naast de vereiste dat alle beleggers wier inschrijvingen worden geaccepteerd in het Rule 506(c)-aanbod geaccrediteerde beleggers moeten zijn, moet de uitgevende instelling ook kunnen documenteren dat zij “onder de gegeven omstandigheden redelijke zorgvuldigheid” heeft betracht om te verifiëren dat elke belegger in het Rule 506(c)-aanbod waarvan de inschrijving wordt geaccepteerd, is een geaccrediteerde belegger.
De SEC heeft verklaard dat de redelijkheid van de stappen die worden genomen om te verifiëren dat een potentiële belegger een geaccrediteerde belegger is, wordt beïnvloed door:
-
het type geaccrediteerde belegger dat de belegger beweert te zijn [bijvoorbeeld of de persoon beweert in aanmerking te komen voor de Inkomenstest of de Net Worth Test];
-
de hoeveelheid en het soort informatie dat de uitgevende instelling heeft over de belegger [deze informatie zou verder reiken dan de informatie die de beleggingsfondsen nodig hebben in verband met het immigratieverzoek van de belegger, tot zaken als een betrouwbare documentatie van het inkomen (in het geval van de inkomenstoets) of onderbouwing van zijn balans (in het geval van de Net Worth Test)]; En
-
de manier waarop de investeerder werd benaderd en het minimale investeringsbedrag [doorgaans een EB-5-investering van $ 500,000 die geen geschenk aan de investeerder was, zouden de conclusie kunnen ondersteunen dat de investeerder een erkende investeerder was, ook al zou dat op zichzelf niet het geval zijn. wees dispositief].
De SEC heeft bepaalde niet-exclusieve, veilige havens geboden om te voldoen aan de eis van redelijke stappen om de status van geaccrediteerde belegger te verifiëren van een natuurlijke persoon die wil investeren in een Rule 506(c)-aanbod:
-
Voor de Inkomenstest: beoordeling van de IRS-formulieren die inkomen rapporteren, waaronder een W-2, formulier 1099, schema K-1 en formulier 1040 voor de twee meest recente jaren, samen met een schriftelijke verklaring van de persoon dat hij een redelijk inkomen heeft. de verwachting dat het in aanmerking komende inkomensniveau gedurende het lopende jaar wordt bereikt;
-
Voor de Net Worth Test: beoordeling van een of meer van de volgende soorten documentatie, gedateerd binnen de voorafgaande drie maanden, en de schriftelijke verklaring van de persoon dat alle verplichtingen die nodig zijn om zijn nettowaarde te berekenen aan de uitgevende instelling zijn bekendgemaakt:
- Voor bezittingen: bankafschriften, makelaarsverklaringen en andere overzichten van effectenbezit en depositocertificaten, en belastingaanslagen en taxatierapporten van gekwalificeerde onafhankelijke derden voor onroerend goed.
- Voor passiva: een kredietrapport van ten minste één van de drie nationale consumenteninformatiebureaus.
- Voor de Inkomenstest of de Net Worth Test: Schriftelijke bevestiging van een van de onderstaande personen dat de persoon redelijke stappen heeft ondernomen om te verifiëren dat de belegger een geaccrediteerde belegger was op een datum binnen de voorgaande drie maanden:
- een geregistreerde makelaar-dealer;
- een bij de SEC geregistreerde beleggingsadviseur;
- een naar behoren bevoegde advocaat; of
- een erkend openbaar accountant.
Over het algemeen zullen voor EB-5-beleggers geen Amerikaanse belastingaangiften beschikbaar zijn, noch zullen Amerikaanse consumenteninformatiebureaus informatie hebben over de verplichtingen van het individu. Daarom zal de investeerder ofwel een verificatie door een derde partij van het genoemde type moeten verstrekken, ofwel zal het verificatieproces buiten elke veilige haven moeten plaatsvinden.
We verwachten dat externe dienstverleners best practices zullen ontwikkelen om informatie te verzamelen over investeerders die staatsburgers zijn van andere landen dan de Verenigde Staten om te voldoen aan de vereiste van “redelijke zorg onder de gegeven omstandigheden”. Bij het doen van een EB-5-aanbieding die een Rule 506(c)-component bevat, kan het nuttig zijn om een professionele dienstverlener in de arm te nemen om het beoordelingsproces uit te voeren, een rapport op te stellen aan de uitgevende instelling waarin de gebruikte procedures worden uiteengezet, om te verifiëren of de toekomstige beleggers allemaal geaccrediteerde beleggers zijn, en om de gegevens uiteen te zetten die zijn verkregen van elke belegger die een geverifieerde geaccrediteerde belegger is. Op dergelijke gegevens is de privacywetgeving van toepassing, en de uitgever en dienstverlener zullen een passend privacybeleid moeten hanteren en naleven.
slechte acteurs
De Dodd Frank Act verplichtte de diskwalificatie van aanbiedingen op basis van Regel 506 (inclusief Regel 506(b) en Regel 506(c)) als een Gedekte Persoon een Slechte Act-gebeurtenis had. De definitieve regels bepalen dat een slecht handelen van een verzekerde persoon vóór 23 september 2013 openbaar moet worden gemaakt, maar is verder geen showstopper, terwijl het bestaan van een slecht handelen van een gedekte persoon na 22 september 2013 ervoor zorgt dat de regel 506(c) niet van toepassing op het aanbod.
Het is de taak van de uitgevende instelling om “onder de gegeven omstandigheden redelijke zorg” te betrachten om vast te stellen wie haar Gedekte Personen zijn en of een van de Gedekte Personen een Bad Act Event heeft gehad, en wanneer dit heeft plaatsgevonden. Ook hier verwachten we dat uitgevende instellingen gebruik kunnen maken van een goed geïnformeerde externe dienstverlener in het team om deze kwestie af te handelen, interviews af te nemen, vragenlijsten te verzamelen, dossieronderzoek uit te voeren in de betreffende rechtsgebieden en een rapport voor de uitgevende instelling op te stellen om aan de vereiste te voldoen.
Gedekte personen zijn onder meer:
-
de uitgevende instelling;
-
elke aangesloten uitgevende instelling (bijvoorbeeld een bedrijfsgarant);
-
elke voorganger van de uitgevende instelling;
-
elke bezoldigde advocaat (inclusief makelaars en iedereen die direct of indirect wordt betaald aan broninvesteerders);
-
alle leidinggevende functionarissen van de uitgevende instelling, de algemene partners van de uitgevende instelling en hun leidinggevende functionarissen en directeuren;
-
elke houder van 20 procent of meer van het stemrecht van de uitgevende instelling; En
-
alle promotors van de uitgevende instelling (zoals het regionale centrum en zijn leidinggevende functionarissen en directeuren).
Slechte Act-evenementen omvatten bepaalde:
-
strafrechtelijke veroordelingen;
-
bevelen;
-
straatverboden of lastenverboden;
-
definitieve bevelen, disciplinaire bevelen, stopzettingen, schorsingen of valse vertegenwoordigingsbevelen;
-
verkeerde voorstelling van zaken aan de US Postal Service; En
-
schorsingen, uitzettingen of schorsingen van verschillende zelfregulerende organisaties op het gebied van effecten.
Voorgestelde uitgebreide formulier D-indiening
Er hoeft niets bij de SEC te worden ingediend in verband met het gelijktijdige Regulation S-aanbod, maar de SEC heeft uitgebreide vereisten voorgesteld voor indiening in verband met een 506(c)-aanbod. Volgens het voorstel moet de uitgevende instelling 15 dagen vóór het eerste gebruik van een algemeen verzoek bij de SEC een formulier D indienen dat de SEC voorziet van kopieën van het algemene uitnodigingsmateriaal. De uitgevende instelling moet de indiening van Formulier D op verschillende tijdstippen bijwerken tot aan het einde van de aanbieding. U dient een raadsman te raadplegen om er zeker van te zijn dat alle vereiste aangiften worden gedaan, aangezien er sancties staan op het niet naleven ervan.
Cirkelvormig
In het geval van zowel Rule 506(c)-aanbiedingen, die volgens hun voorwaarden alleen aan geaccrediteerde beleggers worden gedaan, als Regulation S, is er geen specifieke vorm van prospectus verplicht, maar zijn de antifraudebepalingen van de Amerikaanse effectenwetgeving van toepassing op alle Amerikaanse effectenwetten. emittenten. Dienovereenkomstig moet de openbaarmaking aan zowel offshore-investeerders als de geaccrediteerde investeerders die reageren op gerichte verkoopinspanningen in de Verenigde Staten overeenkomstig Rule 506(c):
-
nauwkeurig voldoende informatie verstrekken over de kansen en de inherente risico's, zodat potentiële beleggers weloverwogen beslissingen kunnen nemen over het al dan niet beleggen; En
-
vermijd het maken van materiële onjuistheden of het nalaten informatie te verstrekken, omdat het ontbreken daarvan de verklaringen van de uitgevende instelling van effecten materieel misleidend maakt.
Deze richtlijnen moeten niet alleen worden gevolgd bij het opstellen van uw aanbodcirculaire, maar ook in uw algemene uitnodigingsmateriaal en elektronische media, waaronder websites en sociale media.
Uitgevende instellingen van effecten moeten beleggers een schriftelijke aanbiedingscirculaire verstrekken waarin de aard van het project dat de uitgevende instelling wil ontwikkelen, de risico's van uitvoering en informatie over de aangeboden effecten eerlijk worden vermeld. Een aanbiedingscirculaire moet de belangrijkste items uit een prospectus bevatten, op voorwaarde dat er geen eisen zijn aan de controle van correct gepresenteerde financiële overzichten. Houd rekening met de vereiste om de openbaarmaking van eventuele slechte daden vóór 23 september 2013 door gedekte personen op te nemen.
Vooral in verband met Regulation S-aanbiedingen, waarbij offshore-verkoopagenten en verwijzingsbronnen zullen helpen bij de distributie, is het belangrijk om prominent in uw aanbiedingscirculaire te vermelden dat dit het enige geautoriseerde openbaarmakingsdocument is en dat beleggers niet mogen vertrouwen op iets waar u niet op vertrouwt. direct verstrekken. Ook moet de inschrijvingsovereenkomst van de belegger bepalingen bevatten die bevestigen dat beleggers niet hebben vertrouwd op verklaringen die niet zijn opgenomen in de aanbiedingscirculaire die u aan hen hebt verstrekt.
DISCLAIMER: De standpunten in dit artikel zijn uitsluitend de mening van de auteur en vertegenwoordigen niet noodzakelijkerwijs de mening van de uitgever of zijn werknemers. of haar dochterondernemingen. De informatie op deze website is bedoeld als algemene informatie; het is geen juridisch of financieel advies. Specifiek juridisch of financieel advies kan alleen worden gegeven door een erkende professional met volledige kennis van alle feiten en omstandigheden van uw specifieke situatie. U dient overleg te plegen met juridische, immigratie- en financiële experts voordat u deelneemt aan het EB-5-programma. Het plaatsen van een vraag op deze website creëert geen advocaat-cliëntrelatie. Alle vragen die u plaatst, zijn openbaar beschikbaar; Vermeld geen vertrouwelijke informatie in uw vraag.
