Door Michael Harris
Het Department of Homeland Security (DHS) en de United States Citizenship and Immigration Services (USCIS) hebben een belangrijk voorstel voor regelgeving gepubliceerd om de implementatie van de EB-5 Hervormings- en integriteitswet van 2022 (RIA)De voorgestelde regelgeving, die naar verwachting op 2 juli 2026 in het Federal Register zal worden gepubliceerd, is een van de belangrijkste ontwikkelingen op het gebied van EB-5-regelgeving sinds de RIA op 15 maart 2022 van kracht werd.
Het voorstel is nog niet definitief. Het bevindt zich nu in de fase van kennisgeving en commentaar volgens de Administrative Procedure Act. Schriftelijke reacties moeten 60 dagen na publicatie in het Federal Register worden ingediend, wat de deadline rond 31 augustus 2026 zou moeten brengen, ervan uitgaande dat de publicatie plaatsvindt op 2 juli 2026. Daarna moet DHS de reacties beoordelen, herzieningen overwegen en een definitieve regelgeving publiceren voordat de nieuwe wettelijke vereisten bindend worden.
Hoewel een groot deel van de voorgestelde regelgeving vastlegt wat EB-5-stakeholders al sinds de RIA gewend zijn, zouden verschillende bepalingen een aanzienlijke impact hebben op de projectstructurering, de indiening van investeerdersdocumenten, de herverdeling van middelen, de documentatie van de financieringsbronnen, de naleving van de regionale centrumvoorschriften en de I-829-planning.
De RIA krijgt eindelijk een volledig regelgevend kader.
De voorgestelde regelgeving zou de EB-5-voorschriften herzien door de oude bepaling 8 CFR 204.6 te verwijderen en te reserveren, en door een nieuwe bepaling 8 CFR Deel 204, Subdeel D, te creëren voor EB-5-gevallen na de RIA (Regulatory Impact Assessment). Het Department of Homeland Security (DHS) stelt dat de oude regelgeving in het algemeen van toepassing blijft op aanvragen die vóór 15 maart 2022 zijn ingediend, terwijl het nieuwe subdeel van toepassing zal zijn op het programma na de RIA.
Dit is meer dan een technische opruiming. Sinds 2022 opereert de sector op basis van een combinatie van wettelijke bepalingen, USCIS-formulieren, updates van het beleidshandboek, veelgestelde vragen, richtlijnen voor belanghebbenden en rechtspraak. De voorgestelde regelgeving is een poging van DHS om deze verspreide bevoegdheden samen te brengen in één enkele regelgevingsstructuur.
DHS stelt voor om de regel van twee jaar na RIA wettelijk vast te leggen.
Een van de grootste nieuwsberichten is de periode van instandhoudingHet DHS stelt voor om vast te leggen dat post-RIA-investeerders hun investering over het algemeen niet gedurende de volledige periode van voorwaardelijk verblijf hoeven aan te houden. In plaats daarvan moet het vereiste kapitaal minimaal twee jaar geïnvesteerd blijven, gerekend vanaf de datum waarop het vereiste kapitaal risico loopt, inclusief de periode waarin het beschikbaar wordt gesteld aan de werkgever, indien van toepassing.
Dit is belangrijk omdat het grotendeels aansluit op de eerdere richtlijnen van USCIS voor de instandhouding van RIA-status, die onderwerp van controverse en rechtszaken in de sector zijn geworden. De voorgestelde regelgeving zou dat beleid van sub-reglementaire richtlijnen naar een procedure voor openbare raadpleging verplaatsen.
Er is echter een belangrijke nuance: de voorgestelde regel vereist dat het investeringsbedrag geïnvesteerd blijft op de datum waarop de EB-5-immigratieaanvraag wordt ingediend. Voor projecten met korte looptijden of snelle terugbetalingsstructuren kan deze eis met betrekking tot de indieningsdatum een belangrijk aandachtspunt worden bij het opstellen van de regelgeving en de daaropvolgende commentaren.
Gedeeltelijke investeringen en escrow blijven mogelijk, maar de volledige investering blijft van belang.
De voorgestelde regelgeving erkent dat een investeerder in aanmerking kan komen door te hebben geïnvesteerd of door "actief bezig te zijn met investeren". DHS erkent ook dat investeerders gebruik kunnen blijven maken van escrow-regelingen om aan te tonen dat ze actief investeren.
Het voorstel maakt echter een praktisch onderscheid tussen het toezeggen van geld en het voltooien van de investering. Voor de investeringsperiode van twee jaar geldt dat, indien geld in escrow wordt gehouden, de termijn niet begint te lopen op het moment dat de investeerder geld in escrow heeft gestort. De investeringsperiode begint pas na goedkeuring en vrijgave van het geld uit escrow voor de commerciële, werkgelegenheid scheppende activiteit.
Dit kan gevolgen hebben voor projecten die gebruikmaken van gefaseerde kapitaalstortingen, uitgestelde vrijgave van escrowgelden of inschrijvingsstructuren waarbij de investeerder het volledige bedrag heeft toegezegd, maar nog niet alle fondsen zijn ingezet voor de NCE of JCE.
De investeringsbedragen zijn vastgelegd, met toekomstige verhogingen.
De voorgestelde regelgeving zou de investeringsbedragen voor RIA's vastleggen: de standaard minimum investeringsbedrag Het investeringsbedrag is $1,050,000, en het verlaagde investeringsbedrag voor TEA- en infrastructuurprojecten is $800,000.
Het DHS stelt ook voor om automatische aanpassingen van het investeringsbedrag vast te leggen, ingaande 1 januari 2027 en vervolgens elke vijf jaar, gebaseerd op de CPI-U, afgerond naar beneden op de dichtstbijzijnde $50,000.
Het voorstel omvat ook een aanzienlijk investeringsbedrag van $ 1,400,000 voor investeringen in "gebieden met hoge werkgelegenheid" die worden ingediend na de ingangsdatum van de toekomstige definitieve regelgeving. Dit kan van belang zijn voor projecten die niet in aanmerking komen voor TEA- of infrastructuurbehandeling en die zich in gebieden met hoge werkgelegenheid bevinden.
De TEA- en infrastructuurregels zullen belangrijke onderwerpen zijn om reacties op te richten.
DHS vraagt specifiek om commentaar op TEA-aanduiding voor hoge werkloosheidinclusief geschikte gegevensbronnen, gewogen werkloosheidsberekeningen en verlenging van eerdere aanwijzingen.
De voorgestelde regelgeving vraagt ook om commentaar op welke soorten projecten in aanmerking moeten komen als infrastructuurprojecten. Dit is opmerkelijk, omdat de gereserveerde middelen voor infrastructuur een van de minst gebruikte categorieën van de RIA (Regulatory Investment Authority) zijn, mede door onzekerheid over hoe USCIS (United States Citizenship and Immigration Services) deze zal interpreteren.
Voor ontwikkelaars en regionale centra behoren de bepalingen inzake TEA en infrastructuur mogelijk tot de meest ingrijpende onderdelen van de regelgeving.
Overbruggingsfinanciering wordt geconfronteerd met een belangrijke voorgestelde beperking.
DHS stelt voor het uitfaseren van het gebruik van terugbetaalde overbruggingsfinanciering als basis voor het aantonen van banencreatie binnen het EB-5-programma. Dit zou een grote verandering betekenen ten opzichte van de eerdere EB-5-praktijk, waarbij overbruggingsfinanciering vaak werd gebruikt om projecten te laten starten voordat het EB-5-kapitaal volledig was opgehaald.
DHS sluit de deur niet helemaal. Het agentschap vraagt om publieke reacties op alternatieven, waaronder de vraag of overbruggingsfinanciering met beperkingen, zoals looptijdlimieten of maximumbedragen gebaseerd op een percentage van de totale projectkosten, toegestaan moet worden.
Deze kwestie zal naar verwachting veel reacties uitlokken van regionale centra, projectontwikkelaars, economen en brancheorganisaties.
De mogelijkheid voor bedrijven in moeilijkheden om in aanmerking te komen voor steun zou komen te vervallen.
Een ander belangrijk voorstel is het schrappen van bedrijven in financiële moeilijkheden als criterium voor EB-5-deelname. Historisch gezien konden investeerders zich kwalificeren via de criteria voor het behoud van banen in plaats van het creëren van nieuwe banen. In de praktijk kwamen dergelijke gevallen relatief weinig voor, maar het schrappen van deze categorie zou toch een lang bestaande EB-5-optie elimineren.
Projectaanvragen komen nog belangrijker te staan.
De voorgestelde regel benadrukt de centrale rol van de aanvraag voor een regionaal centrumprojectInvesteerders in regionale centra kunnen pas een aanvraag indienen nadat het regionale centrum de bijbehorende projectaanvraag heeft ingediend, en hun recht op deelname blijft afhankelijk van de lopende goedkeuring van die aanvraag.
Dit betekent dat de strategie rondom formulier I-956F nog crucialer wordt. Een projectaanvraag is niet langer slechts een procedurele voorwaarde; volgens de voorgestelde regelgeving vormt het een doorlopende basis voor de toekenning van investeringsrechten in aanvragen.
DHS stelt ook procedures voor wijzigingen voor, waaronder wijzigingen door investeerders wanneer een regionaal centrum, NCE of JCE wordt beëindigd of uitgesloten. In sommige gevallen is geen wijziging nodig als het kapitaal van de investeerder ten minste twee jaar geïnvesteerd blijft en de vereiste banen worden gecreëerd.
Herplaatsing blijft mogelijk, maar met meer waarborgen.
DHS verzoekt specifiek om commentaar op herinvestering van beleggerskapitaalinclusief de procedure die regionale centra moeten volgen om de naleving te documenteren.
De voorgestelde regel lijkt een wereld na de RIA (Registered Investment Advisor) te weerspiegelen, waarin herinvestering niet langer nodig zou moeten zijn uitsluitend vanwege lange wachttijden voor visa, mits de investeerder al aan de investeringseis van twee jaar heeft voldaan en er banen zijn gecreëerd. Het Department of Homeland Security (DHS) merkt uitdrukkelijk op dat deze interpretatie de noodzaak voor niet-beursgenoteerde ondernemingen (NCE's) om kapitaal te herinvesteren uitsluitend om beleggersgelden te beschermen tegen mogelijk langdurige visumvertragingen, zou beperken.
Desondanks zal herplaatsing onderworpen zijn aan meer formele nalevingsregels, documentatie en handhavingsrisico's.
Fondsbeheer, aparte rekeningen en compliance-systemen worden steeds belangrijker.
De voorgestelde regelgeving zou bepalingen voor geregistreerde beleggingsadviseurs (RIA's) implementeren met betrekking tot afzonderlijke rekeningen en fondsbeheer. Regionale centra, NCE's en JCE's kunnen een grotere controle verwachten op de kapitaalstromen van beleggers, de administratie, het toezicht en de nalevingscertificeringen.
Dit is onderdeel van een breder thema: DHS reguleert niet alleen de geschiktheid van investeerders. Het reguleert het EB-5-ecosysteem, inclusief regionale centra, NCE's, JCE's, initiatiefnemers, fondsbeheerders en personen die betrokken zijn bij EB-5-entiteiten.
DHS stelt voor om registratieregels in te voeren voor zowel directe als externe promotors. Het agentschap vraagt specifiek om commentaar op de registratieprocedure voor promotors.
Promotors en migratieagenten moeten zich registreren volgens de formele registratieregels.
Dit is wederom een belangrijke ontwikkeling op het gebied van compliance. Regionale centra en NCE's zullen ervoor moeten zorgen dat promotors, migratieagenten en andere tussenpersonen correct geregistreerd zijn, via schriftelijke overeenkomsten worden gecompenseerd en de vereiste informatie verstrekken.
Audits, locatiebezoeken, sancties en uitsluiting worden de belangrijkste handhavingsinstrumenten.
De voorgestelde regelgeving zou audits, inspecties ter plaatse, geldboetes, schorsingen, uitsluitingen en beëindigingen van dienstverbanden mogelijk maken.
Dit bevestigt dat het post-RIA-programma verschuift van een model dat voornamelijk gebaseerd is op verzoekschriften naar een regime met veel toezicht en naleving. Regionale centra en projectsponsors kunnen verwachten dat USCIS zich zal richten op documentatie, kapitaalstromen, naleving van effectenregelgeving, activiteiten van projectontwikkelaars, het creëren van banen en de voortdurende subsidiabiliteit.
De bepalingen inzake nationale veiligheid en fraude zijn breed.
De voorgestelde regelgeving zou bepalingen van de RIA implementeren die bedoeld zijn om het EB-5-programma te beschermen tegen fraude en bedreigingen voor de nationale veiligheid.
Deze bevoegdheden kunnen gevolgen hebben voor investeerders, regionale centra, NCE's, JCE's en personen die betrokken zijn bij EB-5-entiteiten. Ze kunnen USCIS ook in staat stellen om actie te ondernemen die verder gaat dan het traditionele kader van RFE, NOID en afwijzing, waaronder sancties en uitsluiting.
De regels voor intrekking en automatische herroeping worden verduidelijkt.
DHS stelt ook voor om de verwerking van intrekkingsverzoeken en de automatische intrekking van aanvragen voor immigratiestatus te verduidelijken.
Dit kan van belang zijn voor investeerders die zich terugtrekken uit projecten, prioriteitsdata willen behouden of betrokken raken bij gewijzigde of vervangende investeringsstructuren.
Wanneer kan de definitieve regelgeving worden gepubliceerd?
Omdat dit een voorgestelde regel is, wordt niets definitief totdat DHS de APA-procedure heeft afgerond. Reacties dienen uiterlijk 31 augustus 2026 te worden ingediend, ervan uitgaande dat de regel op 2 juli 2026 in het Federal Register wordt gepubliceerd. Daarna moet DHS de belangrijkste reacties beoordelen en beantwoorden voordat een definitieve regel wordt gepubliceerd.
Er is geen verplichte deadline voor DHS om de definitieve regelgeving vast te stellen. Een zeer ambitieuze planning zou kunnen resulteren in een definitieve regelgeving eind 2026, met name als DHS de definitieve regels wil vaststellen vóór de eerste automatische aanpassing van het investeringsbedrag op 1 januari 2027. Een realistischer tijdschema ligt mogelijk begin tot midden 2027, vooral gezien de omvang van de regelgeving, de complexiteit van het EB-5-programma en de waarschijnlijkheid van uitgebreide reacties van belanghebbenden uit de sector.
De definitieve regelgeving treedt mogelijk ook niet onmiddellijk na publicatie in werking. Delen van het voorstel verwijzen naar ingangsdata die zijn vastgesteld voor een periode na publicatie van de definitieve regelgeving, waaronder bepalingen die 60 dagen na de definitieve publicatie van kracht zouden worden.
De belangrijkste afhaalmaaltijd
Deze voorgestelde regelgeving is niet zomaar een administratieve formaliteit. Het is de eerste alomvattende poging om het EB-5-programma na de RIA te reguleren.
Voor investeerders zijn de belangrijkste kwesties onder meer duurzaamheid, herinvestering, documentatie over de herkomst van de middelen, het risico op projectgoedkeuring en bescherming in geval van sancties tegen een regionaal centrum, NCE of JCE.
Voor regionale centra en ontwikkelaars omvatten de belangrijkste kwesties projectaanvragen, overbruggingsfinanciering, TEA-methodologie, subsidiabiliteit van infrastructuur, fondsbeheer, registratie van projectontwikkelaars, audits, wijzigingen en de risico's van handhaving.
De sector zou deze inspraakperiode als een cruciale kans moeten beschouwen. Veel van de voorgestelde bepalingen zullen de EB-5-praktijk waarschijnlijk jarenlang beïnvloeden. De belangrijkste reacties zullen niet alleen bezwaar maken tegen ongunstige regels; ze moeten praktische alternatieven voorstellen die de integriteit van het programma beschermen en tegelijkertijd het vermogen van EB-5-kapitaal behouden om echte projecten te financieren en echte banen te creëren.
DISCLAIMER: De standpunten in dit artikel zijn uitsluitend de mening van de auteur en vertegenwoordigen niet noodzakelijkerwijs de mening van de uitgever of zijn werknemers. of haar dochterondernemingen. De informatie op deze website is bedoeld als algemene informatie; het is geen juridisch of financieel advies. Specifiek juridisch of financieel advies kan alleen worden gegeven door een erkende professional met volledige kennis van alle feiten en omstandigheden van uw specifieke situatie. U dient overleg te plegen met juridische, immigratie- en financiële experts voordat u deelneemt aan het EB-5-programma. Het plaatsen van een vraag op deze website creëert geen advocaat-cliëntrelatie. Alle vragen die u plaatst, zijn openbaar beschikbaar; Vermeld geen vertrouwelijke informatie in uw vraag.
