
Door Marta Lillo
De Corporate Transparency Act (CTA) is op 1 januari 2024 van kracht geworden en vereist dat alle rapporterende bedrijven die in de VS actief zijn, hun uiteindelijke begunstigde eigenaren (UBO) en bedrijfsaanvragers moeten identificeren voor nationale veiligheid en andere juridische zaken.
De nieuwe regelgeving is van toepassing op binnen- en buitenlandse rapporterende bedrijven die in de VS zijn geregistreerd
De nieuwe wet vereist dat deze bedrijven uniforme economische informatie (BOI) rapporteren bij het Financial Crime Enforcement Network (FinCEN) van het Amerikaanse ministerie van Financiën.
“Over het algemeen is het doel van de CTA het vergroten van de transparantie in de informatie over de uiteindelijk begunstigden van bedrijfsentiteiten in een poging om het witwassen van geld, de financiering van terrorisme en andere illegale activiteiten te bestrijden”, zegt Rogelio Carrasquillo, beherend aandeelhouder van Carrasquillo Law Group en voorzitter van de EB-5 Immigrant Investor Program Services en Compliance en Securities-praktijken.
Immigratieadvocaten leggen de gevolgen van de nieuwe regelgeving uit EB-5-investering afhankelijk van het type eigendomsstructuur dat ze hebben, of dit nu direct is of via een regionaal centrum, en het aantal EB-5 investeerders betrokken bij het laatste.
“Zoals duidelijk is, moeten alle Amerikaanse entiteiten die zakelijke activiteiten uitvoeren die verband houden met het EB-5-programma hieraan voldoen. Buitenlandse entiteiten moeten mogelijk ook aan de regels voldoen als ze in de VS aanwezig zijn, zoals hierboven beschreven. Gelukkig zal dit niet van toepassing zijn op buitenlandse EB-5-investeerders die noch de zeggenschap, noch het eigendomsrecht hebben waardoor zij uiteindelijke begunstigden worden. Er kunnen onbedoelde gevolgen zijn onder de RIA [EB-5 Reform and Integrity Act van 2022] en de regels en voorschriften die daaruit worden afgekondigd wegens niet-naleving”, legt uit Ronald Veldsteen, partner bij Saul Ewing LLP.
Op wie kan de CTA van invloed zijn in het EB-5-proces?
De nieuwe wet heeft gevolgen voor directe en regionale EB-5-investeerders, nieuwe commerciële ondernemingen (NCE), banencreërende entiteiten (JCE), Regionale centraen effectenadvocaten anders.
Volgens Carrasquillo moeten alle EB-5-deelnemers, van investeerders tot regionale centra, hun bedrijfsstructuur beoordelen om naleving van de CTA te garanderen. “Dit omvat onder meer het identificeren en rapporteren van de personen die de UBO’s zijn van de beleggingsentiteiten. Bestaande projecten en regionale centra moeten hun eigendomsstructuur evalueren op basis van de CTA-parameters. Nieuwe projecten met entiteiten die na 1 januari 2024 zijn aangemaakt, moeten vanaf het begin om deze informatie vragen.”
Op grond van de CTA oefent een UBO substantiële zeggenschap of zeggenschap uit over minimaal 25% van een rapporterende onderneming. Het is belangrijk op te merken dat EB-5-investeerders die rechtstreeks in een nieuwe commerciële onderneming (NCE) investeren, en niet via een regionaal centrum, als zodanig in aanmerking kunnen komen, afhankelijk van hun eigendomspercentage of managementrol.
De naleving van de CTA verschilt echter wanneer het een investeerder in het regionale centrum EB-5 betreft en de eigendomsstructuur van de NVU die zij creëren.
Regionaal centrum EB-5 investeerders hun investeringen samen te voegen met andere aanvragers een NVU op te richten. Of ze al dan niet een BOI-rapportage moeten indienen, hangt af van het aantal investeerders en of de NVU-manager een eigendom van 25% of meer controleert.
Bijgevolg zouden sommige NVU's volgens de CTA onder de definitie van een 'rapporterend bedrijf' kunnen vallen, terwijl andere dat niet doen.
Ignacio Donoso, een immigratieadvocaat van de EB-5 en managing member bij Donoso & Partners LLC, bevestigt dat “de definitie van ‘rapporterend bedrijf’ onder de CTA voldoende breed is om de meeste NVU’s te omvatten.”
Carrasquillo waarschuwt dat “de nieuwe regels onder de CTA een effect kunnen hebben in NVU’s waar de manager of general partner geen aandelen bezit en vier of minder EB-4-investeerders heeft. In een dergelijke situatie zouden de EB-5-investeerders 5% of meer van de NCE bezitten en zullen zij onder de CTA als UBOS worden beschouwd. Als gevolg hiervan moeten managers of algemene partners van NVU's zorgvuldig naar bestaande structuren kijken om te bepalen of EB-25-investeerders als UBO's worden beschouwd. Ook kunnen we zien dat nieuwe NVU’s eigen vermogen verstrekken aan hun managers of algemene partners om te voorkomen dat nieuwe EB-5-investeerders in die projecten als UBO’s worden gekwalificeerd en dat de rapportage van hun informatie vereist is.”
Think Edward Beshara, managing advocaat van Beshara GM Law, als de NVU een leningsovereenkomst aangaat met de Job Creating Entity (JCE) maakt ook een verschil.
“Zoals vermeld onder het EB-5 Regional Center Leningmodel, worden de EB-5-investeerders die hun geld aan de [NVU] toevertrouwen, eigenaar van de nieuwe commerciële onderneming. De [NCE] zal als entiteit dan een leningsovereenkomst aangaan met de [JCE]. De banencreërende entiteit zal volgens de leningsovereenkomst de lening aan de NVU moeten terugbetalen. De JCE is de entiteit die eigenaar is van de grond en de gebouwen van het EB-5-project. Bovendien stellen de EB-5-investeerders hun geld niet individueel aan de JCE vast en zijn ze niet de eigenaren van de JCE”, zegt Beshara.
In dit geval hebben de EB-5-investeerders geen controle over de JCE. Zij kwalificeren daarom niet als UBO en rapporteren niet onder de CTA.
Ondertussen vereist CTA voor regionale centra vergelijkbare regels voor eigendomsrapportage onder RIA”, voegt Donoso toe. “Exploitanten van regionale centra zouden hun interne operationele handleidingen moeten bijwerken om van gesponsorde NVU’s en eventuele aangesloten JCE’s te eisen dat zij bevestigen dat zij zullen voldoen aan de CTA-rapportagevereisten.”
Bij de CTA zijn ook bedrijfsaanvragers betrokken, waaronder advocaten en andere juridische professionals die een beperkte rol spelen bij het assisteren van cliënten bij het naleven van de CTA. Zij “kunnen hierbij een overeenkomstige aansprakelijkheid op zich nemen voor het nauwkeurig en tijdig rapporteren van de BOI van klanten”, zegt Shae Armstrong, een bedrijfsadvocaat en partner bij Bradley Arant Boult & Cummings, LLP.
Tot deze juridisch adviseurs behoren advocaten die assisteren bij het opzetten van een bedrijfsentiteit voor een cliënt of het indienen van een CTA-aanvraag namens het bedrijf dat zij vertegenwoordigen.
Bij EB-5 juridisch adviseurgeldt dit voor “alleen EB-5-effectenadvocaten die de EB-5-projecten structureren en de noodzakelijke entiteiten vormen voor EB-5-ontwikkelaars”, benadrukt Armstrong.
Volgens effectenadvocaat Robert Kornis, zal de handhaving van de CTA “waarschijnlijk ingewikkelder zijn dan niet het bewijs van de fondsen kwesties voor EB-5-investeerders, aangezien de economische eigendom van entiteiten op zijn minst enige vorm van onderzoek zal vergen. Zoals je zou verwachten, zal USCIS waarschijnlijk op zoek gaan naar alle FinCen-inzendingen voor LLC's en andere bedrijfsentiteiten als onderdeel van de voortdurende evaluatie van projecten vroeg in de I-956-fase. In de toekomst kunnen RFE's [Requests for Evidence] en NOID's [Notice of Intent to Deny] die proberen EB-5-voordelen te weigeren op grond van 'wezenlijke verandering', vertrouwen op FinCen-rapportage over betekenisvolle veranderingen in de controle en eigendom van entiteiten die betrokken zijn bij EB- 5 projecten. Eén ding om op te merken is dat er enkele beperkte vertrouwensvrijstellingen in de CTA zijn die zowel investeerders als ontwikkelaars enige verlichting kunnen bieden als ze op de juiste manier worden gebruikt.
Vrijstellingen voor het indienen van BOI-rapportage onder CTA moeten worden herzien, zegt Samuël Newbold, voorzitter van de Immigration Law Group bij CSG en lid van CSG's Alternative Capital Group. “Gepoolde investeringsvehikels zijn bijvoorbeeld vrijgesteld van BOI-rapportage, en daarom hoeven NVU’s mogelijk niet te rapporteren. Bovendien hoeft elk bedrijf dat het voorgaande jaar meer dan $ 5 miljoen aan bruto-inkomsten of verkopen heeft gerapporteerd en aan andere vrijstellingscriteria voldoet, mogelijk de vereiste BOI niet te rapporteren. Sommige regionale centra of operationele JCE's kunnen in aanmerking komen voor deze vrijstelling. Echter, noch het uitsluitend uitoefenen van passieve activiteiten zoals het bezitten van huurwoningen of vastgoedactiva, noch het onrendabel zijn, stelt een entiteit noodzakelijkerwijs vrij van de BOI-rapportagevereisten.”
Wat moeten EB-5-bedrijven doen om aan de CTA te voldoen?
Naast UBO-eigendom of -controle, Osvaldo Torres, EB-5 effectenadvocaat en hoofdadvocaat bij Torres Law, voegt eraan toe dat EB-5-investeringen die aan de CAT-voorwaarden voldoen, verplicht zullen zijn om aan FinCEN een rapport te bezorgen met de volgende gegevens van het rapporterende bedrijf: “(i) de volledige naam van de juridische entiteit, inclusief handelsnamen; (ii) huidig adres; (iii) het rechtsgebied waarin het is opgericht of het rechtsgebied waarin een buitenlandse onderneming zich voor het eerst registreert; (iv) het identificatienummer van de belastingbetaler van de Internal Revenue Service en het werkgeversidentificatienummer. Belangrijk is dat rapporterende bedrijven ook de volgende informatie aan FinCEN moeten verstrekken over elke uiteindelijk gerechtigde en bedrijfsaanvrager van het rapporterende bedrijf: (i) volledige wettelijke naam; (ii) geboortedatum; (iii) huidig bedrijfs- of woonadres; (iv) uniek identificatienummer (zoals paspoort, rijbewijs, enz.) of FinCEN-identificatiecode.”
De rapportage is van toepassing op Amerikaanse bedrijven die oorspronkelijk in de VS zijn opgericht en op entiteiten die vóór 1 januari 2024 een buitenlands rapporterend bedrijf in het land zijn geworden; ze moeten vóór 1 januari 2025 een rapport indienen. Rapporterende bedrijven die tussen 1 januari 2024 en 1 januari 2025 zijn opgericht, moeten echter binnen 90 kalenderdagen een rapport indienen nadat ze op de hoogte zijn gesteld van hun oprichting. Ondertussen moeten bedrijven die op of na 1 januari 2025 zijn opgericht, binnen 30 kalenderdagen na ontvangst van de kennisgeving een melding indienen.
Voor EB-5-projecten die na 1 januari 2024 starten, EB-5 aanbiedingsdocumenten en de beleidsrichtlijnen van het Regionaal Centrum zouden CTA-vereisten moeten omvatten om volledige naleving mogelijk te maken, voegt Carrasquillo toe.
Het niet naleven van de nieuwe UBO-rapportagevereisten kan leiden tot geldelijke en strafrechtelijke sancties. “Er zijn updates van rapporten die ook tijdig moeten worden ingediend en bepaalde financiële en strafrechtelijke sancties voor het niet naleven ervan. Het proces omvat het toeschrijven van informatie en voortdurende naleving”, voegt Fieldstone toe.
“Een vals, frauduleus of onvolledig rapport over uiteindelijk eigendom wordt als een meldingsovertreding beschouwd als het de opzettelijke daad van een individu is”, benadrukt Torres.
Toekomstige implicaties van de CTA voor EB-5-investeringen
“Dit is absoluut een andere regelgevende vereiste die duidelijk van invloed is op de [EB-5]-industrie en die niet over het hoofd kan worden gezien”, waarschuwt Fieldstone.
Carrasquillo zegt dat totdat er meer duidelijkheid is over de CTA-aanvragen, belanghebbenden in het EB-5-programma moeten controleren en ervoor zorgen dat zij voldoen aan de verplichtingen van het programma en, indien van toepassing, aan de CTA-regel. “Wij zijn van mening dat naleving van de bepalingen van de CTA cruciaal zal zijn voor het behoud van de integriteit van EB-5-investeringen.”
Hij voegt er ook aan toe dat de nieuwe wet consistent is met de verhoogde transparantie- en openbaarmakingsvereisten die RIA sinds 2022 heeft vastgelegd.
De nieuwe verordening zou er echter toe kunnen leiden dat de benodigde informatie wordt uitgebreid het EB-5-proces. “Deze veranderingen kunnen van invloed zijn op de manier waarop deze projecten worden gestructureerd en hoe eigendom en controle worden toegewezen, om te voldoen aan de vereisten van de CTA. Tegelijkertijd kunnen de nieuwe rapportage- en openbaarmakingsverplichtingen van de CTA van invloed zijn op de kosten voor investeerders in EB-5-projecten, aangezien de naleving van deze regels extra middelen van de gedekte entiteiten zal vereisen.”
Christelijke Triantaphyllis, partner bij Jackson Walker, verwacht dat de nieuwe rapportagevereisten voor economisch eigendom die door de CTA worden opgelegd, ervoor zullen zorgen dat zelfs sponsors en ontwikkelaars van EB-5-projecten “deskundige adviseurs inschakelen bij het structureren van aanbiedingen en investeringsvehikels. Er wordt een beroep op ons team gedaan om de beschikbaarheid van bepaalde CTA-vrijstellingen te analyseren, voertuigen te structureren om de CTA-rapportageverplichtingen te minimaliseren en bestuursdocumenten op te stellen die sponsors helpen de CTA-naleving te vergemakkelijken.
Nationale veiligheids-, inlichtingen- en wetshandhavingsinstanties zullen de UBO-informatie gebruiken om de Amerikaanse veiligheid te versterken. Wat betreft de manier waarop CTA de privacy van de informatie van EB-5-beleggers zou kunnen beïnvloeden: “FinCEN heeft aangegeven dat het maatregelen zal implementeren om de vertrouwelijkheid en veilige opslag van de UBO-informatie die door de gedekte entiteiten wordt verstrekt, te garanderen. Geautoriseerde overheidsinstanties, zoals wetshandhavings- en regelgevende instanties, kunnen echter toegang krijgen tot de informatie voor doeleinden ter bestrijding van het witwassen van geld en de financiering van terrorisme”, zegt Carrasquillo.
Vragen over vereisten en praktische toepassingen kunnen echter leiden tot veranderingen in de CTA, legt Armstrong uit. “Een van de uitdagingen van de CTA is dat de interpretatie en toepassing ervan een bewegend doelwit is, aangezien FinCEN de toepasselijke regelgeving blijft aanpassen als reactie op feedback van belanghebbenden”, besluit hij.
DISCLAIMER: De standpunten in dit artikel zijn uitsluitend de mening van de auteur en vertegenwoordigen niet noodzakelijkerwijs de mening van de uitgever of zijn werknemers. of haar dochterondernemingen. De informatie op deze website is bedoeld als algemene informatie; het is geen juridisch of financieel advies. Specifiek juridisch of financieel advies kan alleen worden gegeven door een erkende professional met volledige kennis van alle feiten en omstandigheden van uw specifieke situatie. U dient overleg te plegen met juridische, immigratie- en financiële experts voordat u deelneemt aan het EB-5-programma. Het plaatsen van een vraag op deze website creëert geen advocaat-cliëntrelatie. Alle vragen die u plaatst, zijn openbaar beschikbaar; Vermeld geen vertrouwelijke informatie in uw vraag.
