Door Fredrick W. Voigtmann
De catastrofale tol van de COVID-19-pandemie in termen van verlies van mensenlevens, economische verwoesting, maatschappelijke onrust en chaos op persoonlijke, familiale, nationale en internationale schaal kan niet worden onderschat en zal waarschijnlijk nooit volledig worden gemeten. De langetermijneffecten van de pandemie op EB-5 regionale centrumprojecten en directe EB-5-projecten zijn eveneens moeilijk te waarderen en te meten op een alomvattend niveau. Er zijn echter een paar gebieden waar EB-5-gevallen duidelijk zijn getroffen, althans op de korte termijn.
In het hart, de EB-5 Wet op immigrantenbeleggers is een investerings- en werkgelegenheidsprogramma. De Amerikaanse regering heeft er, in goede en slechte economische tijden, een groot belang bij om buitenlandse investeringen in de Verenigde Staten te bevorderen en de banengroei voor gekwalificeerde Amerikaanse werknemers te bevorderen, vooral in gebieden met hoge werkloosheid. EB-5 is een perfecte “quid pro quo” in die zin dat de buitenlandse investeerder aanzienlijke Amerikaanse immigratievoordelen ontvangt in ruil voor het doen van een risicovolle investering en het creëren van 10 voltijdbanen voor Amerikaanse werknemers.
Wie zijn deze EB-5-investeerders? Het zijn in wezen zakenmensen, ondernemers, vermogende particulieren en aanjagers van economische activiteit[1]. Aangezien de pandemie grote en kleine bedrijven wereldwijd heeft verwoest, en niet alleen in de Verenigde Staten, ligt het dus voor de hand dat de pandemie soortgelijke gevolgen had voor de bedrijven van EB-5-investeerders. Wanneer een Amerikaans bedrijf te lijden heeft omdat het werknemers moet ontslaan, aanzienlijke inkomsten moet verliezen, lokale of landelijke bevelen moet opvolgen om thuis te blijven, kan het zelfs moeite hebben om de deuren open te houden. Wanneer een EB-5-bedrijf dezelfde gevolgen ondervindt en als gevolg daarvan niet in staat is de banen te creëren die het in zijn bedrijfsplan heeft geprojecteerd/beloofd, zijn er verstrekkende immigratiegevolgen voor de buitenlandse EB-5-investeerder.
CHECK-INS BIJ REGIONALE CENTRA WAREN OVER HET ALGEMEEN POSITIEF
Over het geheel genomen hebben de meeste regionale centrumprojecten het goed gedaan. Terugbetalingen aan investeerders werd voortgezet zoals gepland voor EB-5-deals die al verstreken waren en zo aan enkele van de ernstigere gevolgen van de pandemie ontsnapten. De meeste actieve regionale centrumprojecten die zich concentreerden op de bouw van kantoorgebouwen met aanzienlijke voorverhuur en infrastructuur, hebben de pandemie ook aangepakt.
Veel EB-5 regionale centrumprojecten richten zich op commercieel vastgoed. Terwijl de huurtarieven voor meergezinswoningen in Silicon Valley bijvoorbeeld met maar liefst 40% zijn gedaald, duren commerciële huurcontracten doorgaans vijf jaar of langer, zodat verhuurders qua prijs aan de lijn kunnen blijven.
HOTELS HEBBEN MOEILIJKHEDEN GEHAD, VOORAL ALS GEVOLG VAN EEN LAGE BEZETTING
Het projecttype EB-5 regionale centra dat de meeste impact van de pandemie heeft ondervonden, lijkt het project in de hotelsector te zijn, maar de meeste zijn blijven functioneren, zij het met een lagere bezettingsgraad dan verwacht. Wij hebben er een aantal gezien horeca- en woonprojecten het gaat echter lang niet zo goed, wat resulteert in sluitingen en rechtszaken. Veel effecten lijken regionaal/geografisch gerelateerd te zijn, afhankelijk van de ernst van de lokale economische neergang.
Ook blijkt uit hotelstatistieken van de American Hotel & Lodging Association uit november 2020 dat ongeveer 70% van de hotels het zonder financiële hulp niet nog eens zes maanden zal kunnen volhouden. Banken kunnen misschien drie tot zes maanden uitstel bieden, maar dat is alles. Warmere markten zullen zich sneller herstellen met vakantiereizen, terwijl bedrijfs- en groepsmarkten die congresreizen vereisen meer tijd nodig hebben om te herstellen als gevolg van de nieuwe realiteit van het sluiten van deals vrijwel zonder de noodzaak van zakenreizen en persoonlijke ontmoetingen.
DE VERKOOP VAN NIEUWE EB-5-PROJECTEN WERD GEDALEN, MAAR STIJGT AAN
Het grootste effect dat de regionale centra van EB-5 ervaren lijkt de nieuwe verkoop van projecten te zijn. Er werd algemeen verwacht dat het eerste kwartaal van 2020 traag zou zijn, omdat de markt zich aanpaste aan het nieuwe investeringsniveau en de pijplijn van leads zichzelf aanvulde na de investeringsstorm van de vorige deadline van november 1. De onzekerheid van de pandemie, gecombineerd met het feit dat er geen enkele deadline was, heeft het vermogen van potentiële beleggerscliënten om tot ver in de tweede helft van het jaar beslissingen te nemen aanzienlijk teruggedrongen, en zelfs dat was een kleinere pool van leads. Volgens een regionaal centrum is er op dit front sprake van verbetering, omdat leads zich meer op hun gemak voelen bij het besluiten om te investeren, ook al blijft er enige COVID-gerelateerde onzekerheid bestaan. Net als de meesten van ons hebben veel potentiële EB-2019-investeerders en hun families het punt bereikt waarop ze aan de slag moeten met de dingen die ze willen doen, ook al is de pandemie nog niet helemaal verdwenen.
DIRECTE EB-5 INVESTEERDERS HEBBEN DE EFFECTEN HET MEEST GEVOELD
Wat directe EB-5-investeerders betreft, zijn de oorzaken en gevolgen vergelijkbaar met die van de projectellende in regionale centra, maar de meeste directe EB-5-klanten lijken zich zorgen te maken over het openhouden van hun deuren; Afhankelijk van de fase waarin zij zich bevinden in het proces van voorwaardelijk verblijf, kan hun vermogen om hun investeringen op peil te houden en de vereiste hoeveelheid banen te creëren ernstig in gevaar komen. Hun vermogen om in de Verenigde Staten te blijven staat op het spel.
Directe EB-5-investeerders maken zich zorgen over de timing van het scheppen van banen, waarvan een groot deel tijdens de pandemie is opgeschort vanwege de economische realiteit. Tijdschema's en projecties van bedrijfsplannen zijn "uit het raam" en dit legt druk op directe EB-5-investeerders die wachten tot USCIS hun lopende plannen beoordeelt. I-526 or I-829 en bang voor het schijnbaar onvermijdelijke Verzoek om bewijs (RFE), waarvoor waarschijnlijk bewijs nodig is dat ze nog niet hebben.
Deze ondernemers hebben talloze vragen over zaken als PPP- of EIDL-leningen: komen ze in aanmerking? Zal dit van invloed zijn op hun immigratiezaak? Wat als ze werknemers hebben moeten ontslaan of tijdelijk de uren voor voltijdse werknemers hebben moeten inkorten? De directe EB-5-investeerders, die bijna allemaal eigenaren van kleine bedrijven zijn, hebben de dupe van de economische gevolgen van COVID-19.
TIMING IS ALLES BIJ HET BEPALEN WAT DE EFFECTEN VAN COVID-19 ZULLEN BETEKENEN VOOR EB-5-IMMIGRATIEGEVALLEN
Vroeg stadium van EB-5 (I-526 in behandeling)
Wat betekenen al deze effecten voor een EB-5-investeerder wiens I-526 nog in behandeling is? Helaas voor de mensen in de vroege fase van het proces zorgen de pandemie-gerelateerde effecten op een EB-5-zaak ervoor dat zij het meeste gevaar lopen en het meeste immigratierisico lopen. Als de nieuwe commerciële onderneming (NCE), of het nu een direct project of een regionaal centrumproject is, niet kan overleven, is de waarschijnlijke uitkomst dat de I-526 door USCIS zal worden geweigerd. En als investeerders nieuwe investeringen willen doen en nieuwe petities willen indienen, zullen ze op de achtergrond moeten staan wat betreft hun prioriteitsdata.
Middenfase van EB-5 (prevoorwaardelijke verblijfsvergunning)
Als de I-526-petitie is goedgekeurd, maar de voorwaardelijke verblijfsstatus nog niet is verleend, hetzij door aanpassing van de status of door verwerking van immigrantenvisa, is de kans groter dat de daaropvolgende sluiting van de NVU wordt ontdekt tijdens een immigrantenvisuminterview dan door USCIS tijdens zijn I-485 berechting. In beide gevallen zou sluiting van het bedrijf voordat een voorwaardelijke verblijfsvergunning wordt verleend, indien ontdekt door de ambassade/consulaat of door USCIS, een reden zijn voor weigering van verblijfsvergunning. Het ‘zilveren randje’ voor zo’n belegger zou liggen in een van de veranderingen die in november 2019 van kracht werden: het behouden van prioriteitsdatums. Een investeerder met een goedgekeurde I-526-aanvraag, die niet is ingetrokken vanwege fraude, kan de prioriteitsdatum behouden voor elke volgende I-526-aanvraag.
Een dergelijk behoud van de prioriteitsdatum zal van cruciaal belang zijn voor Chinese en Vietnamese EB-5-investeerders met goedgekeurde I-526-petities, maar wier EB-5-projecten de pandemie mogelijk niet zullen overleven.
Late fase van EB-5 (I-829 in behandeling of binnenkort beschikbaar)
If voorwaardelijke verblijfsvergunning is toegekend en de NVU vervolgens sluit tijdens de instandhoudingsperiode, kan de voorwaardelijk ingezetene EB-5-investeerder de voorwaarde mogelijk nog steeds opheffen als de NVU de vereiste banen creëert, hetzij direct, hetzij indirect in het geval van een regionaal centrum, binnen de voorwaardelijke verblijfsperiode. [2] Er is geen vereiste dat de gecreëerde banen behouden moeten blijven. Op het moment dat ze werden gecreëerd, hoefden de banen alleen maar voltijds te zijn en als permanent te worden beschouwd (beoogd minstens twee jaar te duren).
Wat gebeurt er als de investering niet kan worden volgehouden, of als de banen niet zijn/kunnen worden gecreëerd vanwege pandemie-gerelateerde, economische problemen met het project? Het antwoord heeft te maken met timing en de reden waarom niet aan de vereiste wordt voldaan. Als het scheppen van banen slechts wordt uitgesteld, staan de EB-5-vereisten het scheppen van banen “binnen een redelijke tijd” na de voorwaardelijke periode toe. De USCIS Policy Manual beschrijft deze “redelijke tijd” als zijnde binnen drie jaar na de toekenning van een voorwaardelijke verblijfsvergunning.
"Er wordt verwacht dat er meer dan drie jaar na die van de immigranteninvesteerder banen zullen worden gecreëerd
toelating tot of aanpassing aan de status van voorwaardelijk permanent ingezetene doorgaans
wordt niet geacht binnen een redelijke termijn tot stand te zijn gekomen, tenzij extreme omstandigheden [10] zijn gepresenteerd."
Voetnoot 10 bij dit artikel geeft ‘overmacht’ als voorbeeld van ‘extreme omstandigheden’. Veel meer dan welke orkaan, aardbeving of andere natuurramp dan ook, een van de grootste overmacht De gebeurtenissen van de afgelopen eeuw zijn de COVID-19-pandemie. Als een EB-5-investeerder kan aantonen hoe de pandemie de banencreatie door de NVU heeft verhinderd of vertraagd, en bewijs kan leveren van wanneer de vereiste banen waarschijnlijk zullen worden gecreëerd, lijkt het erop dat de investeerder minstens één jaar extra de tijd krijgt, als niet meer, om te voldoen aan het schrappen van voorwaarde-eisen.[3]
DE REGEL VOOR MATERIËLE VERANDERING KAN “DE DAG REDDEN” VOOR SOMMIGE INVESTEERDERS
Als het onderliggende NVU-bedrijf niet kan overleven, maar de voorwaardelijk ingezetene EB-5-investeerder de NVU-entiteit actief kan houden en naar een ander bedrijfsmodel kan overstappen, kan de voorwaarde nog steeds worden verwijderd vanwege de USCIS-definitie van materiële verandering in de USCIS Policy Manual. Deel 6, Deel G, Hoofdstuk 5.C bespreekt ‘Materiële verandering’ en zegt dat ‘een investering kan verder worden ingezet op een manier die niet is voorzien in het oorspronkelijke formulier I-526, zolang de verdere inzet anderszins voldoet aan de vereiste om het risicovolle kapitaal in stand te houden.Het initiële businessplan/model moest te goeder trouw zijn ingediend, maar veranderingen die zich voordoen tijdens de periode van voorwaardelijk verblijf, al dan niet veroorzaakt door de pandemie, worden niet als materieel beschouwd en daarom kan nog steeds aan het schrappen van de voorwaardevereisten worden voldaan. ondanks de verandering.
Kortom, het volledige gevolgen van de COVID-19-pandemie zijn moeilijk te meten op wereldwijde schaal, of zelfs met betrekking tot de toestand van EB-5 als geheel. Elk bedrijf, of het nu gaat om een regionaal centrumproject of een direct project, heeft zijn eigen unieke reeks uitdagingen bij het omgaan met de economische verwoesting als gevolg van de pandemie, en elke projectmanager, investeerder en immigratie advocaat zullen moeten samenwerken om de mitigatiestrategieën op maat te maken, waardoor economisch herstel en immigratiesucces mogelijk worden.
[1] Toegegeven, directe EB-5-investeerders zijn traditioneel ondernemender van aard dan EB-5-investeerders in projecten in regionale centra, waar de capaciteit beperkt is om het EB-5-project te beheren en aan te sturen, maar veel investeerders in regionale centra dragen op aanvullende wijze bij aan de Amerikaanse economie. manieren, meestal door onroerend goed te kopen, schoolgeld te betalen, enz., maar bovendien richten deze individuen vaak hun eigen bedrijf op in de Verenigde Staten, aangezien investeerder in regionale centra op zichzelf nauwelijks een voltijdbaan is.
[2] Volgens 8 CFR §216.6(c)(1)(iii) moet de investeerder de investering gedurende de gehele investeringsperiode van twee jaar hebben volgehouden, maar de juridisch adviseur zou kunnen betogen dat de investeerder, hoewel het bedrijf werd gesloten, geen rendement heeft ontvangen. van de investeringshoofdsom en voldeed daarmee aan de duurzaamheidseis. USCIS zou zich waarschijnlijk op het standpunt stellen dat als het bedrijf tijdens de instandhoudingsperiode zou sluiten, het geïnvesteerde kapitaal niet langer in gevaar zou komen. De USCIS Policy Manual is op dit punt niet duidelijk, maar zowel de handleiding als de verordening noemen goede trouw en substantiële naleving als voldoening aan de vereiste.
[3] Volgens het laatste verwerkingstijdrapport van USCIS, zie https://egov.uscis.gov/processing-times/Het duurt 829 tot 37 maanden voordat I-248's uitspraak doen. Het is waarschijnlijk dat als de vereiste banen überhaupt gecreëerd moeten worden, deze zeker gecreëerd zullen worden tegen de tijd dat USCIS een RFE uitbrengt over de I-829-petitie van een bepaalde investeerder.
Fredrick W Voigtmann
Fredrick W. Voigtmann, afgestudeerd aan de Ohio State University en Capital University Law School, is eigenaar van het advocatenkantoor van Fred Voigtmann, PC met kantoren in Woodland Hills en Arcadia, Californië. Hij wordt toegelaten als advocaat in Ohio en Californië. Voigtmann's praktijk biedt juridische diensten aan investeerders, werkgevers en regionale centra, en hij is mentor en adviseur voor immigratieadvocaten. Hij heeft artikelen over immigratie geschreven en gesproken over verschillende op werkgelegenheid gebaseerde immigratiekwesties.
Bekijk volledig profielDISCLAIMER: De standpunten in dit artikel zijn uitsluitend de mening van de auteur en vertegenwoordigen niet noodzakelijkerwijs de mening van de uitgever of zijn werknemers. of haar dochterondernemingen. De informatie op deze website is bedoeld als algemene informatie; het is geen juridisch of financieel advies. Specifiek juridisch of financieel advies kan alleen worden gegeven door een erkende professional met volledige kennis van alle feiten en omstandigheden van uw specifieke situatie. U dient overleg te plegen met juridische, immigratie- en financiële experts voordat u deelneemt aan het EB-5-programma. Het plaatsen van een vraag op deze website creëert geen advocaat-cliëntrelatie. Alle vragen die u plaatst, zijn openbaar beschikbaar; Vermeld geen vertrouwelijke informatie in uw vraag.
