De EB-5 Reform and Integrity Act van 2022 bracht een belangrijke wijziging aan in de eis om “de investering voort te zetten.” Investeerders die aangifte hebben gedaan I-526 vóór de inwerkingtreding op 15 maart 2022 hun kapitaal geïnvesteerd moeten houden bij en via de “nieuwe commerciële onderneming” (NVU) tot het einde van hun twee jaar durende bestaan. voorwaardelijke permanente verblijfsvergunning (reanimatie). Beleggers die na de inwerkingtreding een aanvraag hebben ingediend, moeten dit slechts gedurende twee jaar na de belegging doen.
Wanneer de Het EB-5-statuut werd oorspronkelijk in 1990 van krachtwaren er geen verwachtingen van langdurige uitspraken of wachten op een visumnummer. Investeerders zouden eerst de investering doen, een petitie indienen, snel goedkeuring krijgen, een immigrantenvisum aanvragen en de VS binnenkomen als voorwaardelijk ingezetene. Dat alles kan een jaar duren. Na twee jaar voorwaardelijk verblijf zou de investeerder een aanvraag indienen Formulier I-829 om aan te tonen dat hij had geïnvesteerd of bezig was met investeren ondersteunde de investering gedurende het hele verblijf van de vreemdeling in de Verenigde Staten, en de investering creëerde of was bezig tien voltijdbanen te creëren. Binnen een paar maanden zou de I-829 worden berecht en zou de investeerder een normale voorwaardelijke ingezetene zijn. Het hele proces kan drie tot vier jaar duren. Omdat ze er niet zeker van waren wanneer de “buitenaardse residentie” geacht zou worden te eindigen, waren de meeste projecten van plan het geïnvesteerde kapitaal vijf jaar vast te houden om zelfs de I-3-uitspraak te dekken.
In de loop van de tijd daalde de USCIS-beoordelingstijd voor formulier I-526 tot een paar jaar, en rond 2015 Chinese investeerders en een paar van elders begonnen meer dan de ongeveer 10,000 visumnummers op te gebruiken die elk jaar aan het EB-5-programma werden toegewezen. Het ministerie van Buitenlandse Zaken beriep zich op de wettelijke limiet van 7% per land en begon Chinese investeerders ervan te weerhouden visa te verkrijgen om de stroom onder de jaarlijkse limiet te houden. Naarmate de wachtlijst in de loop der jaren groeide, en naarmate EB-5-kapitaal door serieuze ontwikkelaars werd gebruikt in meer op afstand gelegen ontwikkelingen, werd de eis om “de investering vol te houden” tot het einde van het verblijf van de vreemdeling steeds zwaarder.
Met een slakkengangetje loste USCIS de zorgen op twee manieren op. In de eerste plaats erkende het dat het “verblijf van de vreemdeling” eindigde met de twee jaar die begonnen bij toelating als EB-5-immigrant, zodat zij de terugbetaling niet hoefden te ontlopen door de steeds langduriger beslechting van het verzoekschrift I-829. Ten tweede erkende USCIS dat de NVU, die het kapitaal terugbetaald krijgt via een kapitaalgebeurtenis zoals verkoop of herfinanciering, ertoe zou kunnen leiden dat de investeerder de investering “in stand houdt” door deze in een ander project te “herinvesteren” totdat de periode van twee jaar van voorwaardelijk verblijf is verstreken. geconcludeerd.
Niettemin werd het vooruitzicht op een reeks opeenvolgende bedrijfsrisico's door velen als oneerlijk erkend, aangezien het mogelijke wachten op een visumnummer voor in China geboren investeerders vijftien jaar en langer leek te duren, ondanks de verdere werkgelegenheidscreatie en de mogelijkheden voor voortdurende winst door NVU's, tussenpersonen en ontwikkelaars.
HOE DE EB-5 HERVORMINGS- EN INTEGRITEITSACT DE DUURZAAMHEIDSEIS VERANDERDE
De EB-5 Hervormings- en integriteitswet van 2022 (“RIA”) loste dit probleem prospectief op. Sectie 216A bevatte twee bepalingen die de instandhoudingsvereiste belichaamden, zowel met betrekking tot wanneer een investeerder de voorwaardelijke verblijfsvergunning kon laten intrekken zelfs voordat deze voltooid was, als met betrekking tot wat de investeerder aan het einde van die periode in het I-829-verzoekschrift moest aantonen. Het belangrijkste statuut, INA § 216A(d)(1), vermeldde, voor zover relevant:
Elk verzoek op grond van onderafdeling (c)(1)(A) moet feiten en informatie bevatten waaruit blijkt dat de vreemdeling
(A)(i) het vereiste kapitaal heeft geïnvesteerd, of actief bezig is met investeren; En
(ii) de acties beschreven in clausule (i) volhouden gedurende de periode dat de vreemdeling in de Verenigde Staten verblijft; En …
RIA sectie 104(a) verklaarde:
- In het algemeen. – Sectie 216A van de Immigration and Nationality Act (8 USC 1186b) is gewijzigd –
* * * * *
(6) in onderafdeling (d)—
(A) in paragraaf (1)—
(i) door subparagraaf (A) als volgt te wijzigen:
“(A) het vereiste kapitaal geïnvesteerd;”;
* * * * *
Het gevolg van deze wijziging[1] was dat de vereiste om de investering te ondersteunen als volgt werd geschrapt:
Elk verzoek op grond van onderafdeling (c)(1)(A) moet feiten en informatie bevatten waaruit blijkt dat de vreemdeling
(A)(i) geïnvesteerd, of actief bezig is met investeren, het benodigde kapitaal; En
(ii) de acties beschreven in clausule (i) volhouden gedurende de periode dat de vreemdeling in de Verenigde Staten verblijft; En ...
Alleen de meest zorgvuldige lezer van het wetsontwerp dat de RIA werd, met de INA ter vergelijking bij de hand, kon de aard van deze verandering beseffen. Ja, de investeerder moet de investering hebben gedaan voordat hij als voorwaardelijk ingezetene werd toegelaten, maar het kan zijn dat hij veel eerder dan die toelating is terugbetaald.
Het is niet helemaal duidelijk dat de RIA-opstellers die verwezen naar de “behoudsperiode” in de definitie van “kapitaal” en die een nieuwe sectie toevoegden waarin “parameters voor herschikking” werden vastgelegd in de nieuwe INA § 203(b)(5)(F) besefte dat de drijvende kracht achter herschikking in de eerste plaats werd verwijderd. Maar de RIA heeft een vervangingsperiode ingevoegd: de herziene INA § 203(b)(5) vereist nu dat het kapitaal van de investeerder dat in de NVU is geïnvesteerd “naar verwachting niet minder dan twee jaar geïnvesteerd zal blijven.” Dat is de enige bepaling die de ‘behoudsperiode’ zou kunnen worden genoemd, waarna terugbetaling door de NVU aan de investeerder is toegestaan. Ogenschijnlijk vergt een onverwachte liquidatie van de NVU binnen de twee jaar nog steeds een herschikking.
Maar het schrappen van de oude, lange houdbaarheidsperiode geldt alleen voor investeerders na de inwerkingtreding. Sectie 104(b)(2)(B) bepaalt:
(B) BEGUNSTIGDEN VAN PETITIE. - De wijzigingen aangebracht in subsectie (a) zijn niet van toepassing op de begunstigde van een verzoekschrift dat is ingediend op grond van sectie 216A van de Immigration and Nationality Act (8 USC 1186b) als het onderliggende verzoek is ingediend op grond van sectie 203 (b)(5) van een dergelijke wet (8 USC 1153(b)(5)) vóór de datum van inwerkingtreding van deze wet.
Investeerders die I-526 hebben ingediend vóór de inwerkingtreding van de RIA op 15 maart 2022, moeten dus hun kapitaal bij en via de NVU belegd houden tot het einde van hun twee jaar CPR.. Deze investeerders moeten ervoor zorgen dat hun NVU’s hun kapitaal blijven herverdelen in opeenvolgende risicovolle ondernemingen in commerciële activiteiten totdat de vervaldatum van hun eerste groene kaart van twee jaar aanbreekt. Ze mogen hun situatie niet verwarren met die van investeerders na de inwerkingtreding.
HOE DE EB-5 HERVORMING EN INTEGRITEITSWERKING INVLOED HEBBEN OP INVESTEERDERS
Beleggers die formulier I-526 indienen (I-526E, voor een investeerder gesponsord door een regionaal centrum) moeten na inwerkingtreding hun investering slechts gedurende twee jaar volhouden, vanaf het moment dat het kapitaal is ‘geïnvesteerd’. Het is niet duidelijk waar deze tweejarige klok mee begint. Opties zijn onder meer: (1) datum waarop het kapitaal wordt vrijgegeven aan de NVU; (2) datum waarop de NVU het kapitaal overdraagt aan de uiteindelijke banencreërende entiteit (JCE); of (3) de datum waarop de JCE het kapitaal besteedt aan commerciële, banenscheppende activiteiten. Deze data kunnen enkele jaren uit elkaar liggen, dus het is echt belangrijk dat USCIS dit verduidelijkt. Gezien het belang om in aanmerking te blijven komen voor immigratievoordelen, lijkt het verstandig om de laatste datum te gebruiken totdat USCIS anders duidelijk maakt. Desalniettemin zouden sommige investeerders hun kapitaal kunnen terugkrijgen zelfs voordat hun I-526-aanvraag is beoordeeld en in aanmerking blijven komen voor immigratievoordelen.
Maar liefst 70,000 investeerders hebben formulier I-526 ingediend vóór de inwerkingtreding van de RIA en hebben het einde van hun voorwaardelijke verblijfsvergunning nog niet bereikt. Het is van cruciaal belang dat zij waakzaam blijven om ervoor te zorgen dat hun NVU hun kapitaal niet te vroeg verdeelt en het kapitaal herschikt in overeenstemming met het USCIS-beleid.
Een van de talloze factoren voor een toekomstige EB-5-investeringsbeslissing is de waarschijnlijkheid dat een NVU in kwestie in een positie verkeert en verplicht of gemotiveerd zal zijn om het kapitaal terug te geven. De RIA, die een weerspiegeling is van het USCIS-beleid van vóór de inwerkingtreding, verbiedt een NVU om zichzelf te verplichten om op een bepaald moment kapitaal terug te geven (ook wanneer de ondersteuningsperiode afloopt), maar niets lijkt de al lang bestaande praktijk van NVU’s te verhinderen om een leningsovereenkomst aan te gaan met een JCE voor een bepaalde termijn en vervolgens, na terugbetaling, kapitaal uitkeren aan EB-5-investeerders die aan de nieuwe houdbaarheidsperiode hebben voldaan. De druk op de markt voor een voorspelde vroegtijdige terugkeer van kapitaal zou ertoe kunnen leiden dat EB-5-kapitaal naar initiële projecten wordt gedreven die meer risico voor hun kapitaal met zich meebrengen dan zelfs een reeks herschikkingen waarmee beleggers vóór de invoering van de wet te maken zouden kunnen krijgen. Potentiële investeerders doen er verstandig aan niet te veel nadruk te leggen op een vroegtijdige terugkeer van kapitaal, maar het vermijden van cycli van herschikkingen zal voor de meesten in de sector welkom zijn.
-
[1] Een vergelijkbare wijziging werd aangebracht in RIA-sectie 4(a)(4) in INA § 216A(b)(A).
Robert C. Goddelijk
Robert C. Divine is voorzitter van de Global Immigration Group van Baker, Donelson, Bearman, Caldwell, & Berkowitz, PC, een advocatenkantoor met meer dan 650 advocaten in 20 steden. Divine was Chief Counsel en waarnemend directeur van USCIS, is de auteur van een praktische verhandeling van 1,800 pagina's over de Amerikaanse immigratiewetgeving en heeft vijf jaar gediend als vice-president van de IIUSA, een vereniging voor regionale centra van de EB-5.
Bekijk volledig profielDISCLAIMER: De standpunten in dit artikel zijn uitsluitend de mening van de auteur en vertegenwoordigen niet noodzakelijkerwijs de mening van de uitgever of zijn werknemers. of haar dochterondernemingen. De informatie op deze website is bedoeld als algemene informatie; het is geen juridisch of financieel advies. Specifiek juridisch of financieel advies kan alleen worden gegeven door een erkende professional met volledige kennis van alle feiten en omstandigheden van uw specifieke situatie. U dient overleg te plegen met juridische, immigratie- en financiële experts voordat u deelneemt aan het EB-5-programma. Het plaatsen van een vraag op deze website creëert geen advocaat-cliëntrelatie. Alle vragen die u plaatst, zijn openbaar beschikbaar; Vermeld geen vertrouwelijke informatie in uw vraag.
