By Phil Cohen en Rohit Kapuria
Er zijn veel mogelijke herschikkingsoplossingen voor EB-5-fondsen, evenals de manier waarop zowel de nieuwe commerciële ondernemingen als EB-5-investeerders deze zouden kunnen implementeren. Er zijn nieuwe beleidsupdates uitgegeven door USCIS die van invloed zijn op het proces voor herimplementatieplanning.
DE HOUDINGSPERIODE
Wanneer een nieuwe commerciële onderneming (NVU) geld leent aan een banencreërende entiteit (JCE) of een daaraan gerelateerd filiaal, voltooit de JCE het project doorgaans met succes en kan zij de lening aan de NVU terugbetalen binnen vier tot vijf jaar na de I-4-aanvraag van een investeerder. petitie indienen. Gegeven het huidige achteruitgangsklimaat rijst bij de omgang met investeerders uit het vasteland van China en Vietnam de vraag hoe de NVU de fondsen ‘in gevaar’ moet houden wanneer het langdurige berechting-/terugtrekkingsproces verhindert dat een investeerder uit het vasteland van China of Vietnam wordt komen in aanmerking voor een I-5-petitie voor nog minstens 526 tot 829 jaar. Bovendien heeft USCIS in de Policy Manual-update van 3 juni 12 de definitie bijgewerkt van de periode waarin een EB-5-investering “in gevaar” moet blijven (de houdbaarheidsperiode) om de voorwaardelijke verblijfsperiode op te nemen, waardoor er feitelijk nog eens twee jaar aan wordt toegevoegd. naar de investeringsperiode.
EB-5-investeerders geboren op het vasteland van China en Vietnam vertegenwoordigen vandaag naar schatting 85 procent van het actieve EB-5-kapitaal. Bovendien zijn zij de enige investeerders die momenteel te maken krijgen met een visumplafond, een voorwaarde die voortkomt uit hun sterke vraag naar deelname aan het programma. Gezien het tempo waarin Chinese en Vietnamese EB-5-investeerders de afgelopen jaren I-526-petities hebben ingediend, en behoudens een door het Congres verleende infusie van extra visa, zal het wachten op terugval naar verwachting in de nabije toekomst langer duren.
Gegeven deze feiten is het absoluut noodzakelijk dat de NVU’s, als ze dat nog niet hebben gedaan, beginnen met het analyseren van de mogelijkheid van nieuwe in aanmerking komende investeringen die de herschikte middelen kunnen overnemen na de voltooiing van het project en/of de terugbetaling van het EB-5-kapitaal door de JCE of zijn dochteronderneming. . Terwijl sommige NVU’s zich nog in de I-526-abonnementsfase bevinden en nog enige tijd hebben voordat de urgentie voor herschikking begint, worden veel NVU’s in 2018 geconfronteerd met het herschikkingsvraagstuk.
TOEGESTANE INVESTERINGEN
USCIS heeft in haar beleidshandleiding aanvullende verduidelijkingen gegeven met betrekking tot toegestane herschikkingsinvesteringen. Concreet stellen de richtlijnen van USCIS nu dat fondsen moeten worden herschikt op een manier “die verband houdt met betrokkenheid bij de handel”, waarbij “betrokkenheid bij de handel” door USCIS wordt gedefinieerd als “de uitwisseling van goederen of diensten”. Het Beleidshandboek geeft verder aan dat een NVU herverdeelde EB-5-fondsen ook mag investeren in gemeentelijke obligaties voor infrastructuur als die investeringen binnen de reikwijdte van de activiteiten van de NVU vallen.
Het Beleidshandboek lijkt ook te suggereren dat als het oorspronkelijke EB-5-investeringsproject de vereiste banen voor een bepaalde investeerder heeft gecreëerd, de herschikte investeringen niet hoeven te leiden tot het creëren van extra nieuwe banen. Het waarschuwt verder dat de “risico-vereiste” blijft bestaan en in overweging moet worden genomen voor de herschikte beleggingsfondsen.
CONSISTENTE REIKWIJDTE
In het Beleidshandboek geeft USCIS een voorbeeld waarbij EB-5-fondsen in eerste instantie worden gebruikt om de bouw van een woongebouw te financieren en, na terugbetaling van de opbrengsten van dergelijke EB-5-leningen en de vereiste banencreatie volgens het oorspronkelijke bedrijfsplan, de NVU toestemming krijgt om “het terugbetaalde kapitaal verder in te zetten voor een of meer soortgelijke leningen aan andere entiteiten.” Hoewel dit niet expliciet wordt vermeld, zou men op basis van de bestaande EB-5-regelgeving kunnen concluderen dat de geografische en/of sectorale beperkingen die van toepassing waren op de oorspronkelijke EB-5-investering mogelijk niet langer van toepassing zijn, zolang de vereiste banen maar door het oorspronkelijke project zijn gecreëerd. .
HERWERKINGSTIJD
Het Beleidshandboek heeft verder aangegeven dat de herschikking van EB-5-kapitaal moet plaatsvinden “binnen een commercieel redelijke termijn” na een terugbetaling/teruggave van de opbrengsten van EB-5-kapitaal aan de NVU. Op zichzelf biedt deze verklaring slechts een beperkte leidraad, omdat de term ‘commercieel redelijk’ verschillende interpretaties kan hebben. Historisch gezien lijkt USCIS brede interpretaties van vage regelgevingsprocessen mogelijk te hebben gemaakt, hoewel het geleidelijk zijn eigen interne interpretaties heeft aangescherpt. Dat gezegd hebbende, en gezien de economische realiteit van (voornamelijk) de vastgoedsector, zou het moeilijk zijn om een “commercieel redelijke” periode te interpreteren als minder dan 30 dagen. Sommigen beweren misschien dat alles wat langer dan 90 dagen duurt, niet binnen de bovengenoemde termijn valt. Op dit punt behoudt USCIS echter een ruime beoordelingsvrijheid over de uiteindelijke interpretatie van deze term.
Gegeven het feit dat de NVU's bijhouden wanneer terugbetalingen van het EB-5-kapitaal zullen plaatsvinden, zou je kunnen stellen dat deze NVU's de herschikkingsprocessen en -projecten ruim van tevoren zouden kunnen plannen. Daarom wordt de NVU’s geadviseerd om vroegtijdig te beginnen met het due diligence-proces voor dergelijke potentiële herschikkingsprojecten. Om hun respectieve fiduciaire verplichtingen beter te beheren, moeten de managers of algemene partners van dergelijke NVU's ook overwegen om de expertise van derde geregistreerde beleggingsadviseurs in te schakelen om te helpen bij de selectie van dergelijke herschikkingsmogelijkheden en om passende kennisgevingen aan de EB-5-investeerders van de NVU's op te stellen. van eventuele nieuwe mogelijkheden die in overeenstemming zijn met de voorwaarden van de operationele/commanditaire partnerschapsovereenkomsten van de NVU's.
Uiteraard is het van cruciaal belang dat de NVU's samenwerken met effecten- en immigratieadvocaten om ervoor te zorgen dat alle acties die verband houden met de herschikking van de EB-5-opbrengsten in overeenstemming zijn met de voorwaarden van het USCIS-beleid en de operationele of commanditaire vennootschapsovereenkomst van de NVU. Als vertrouwenspersoon voor de EB-5-fondsen moet de beheerder of algemene partner van de NVU op zijn minst de investeerders hiervan op de hoogte stellen.
Een gemakkelijke manier om hierover na te denken is door te weten dat de investeerders zich op de NVU hebben ingeschreven op basis van verklaringen in de aanbiedingsdocumenten met betrekking tot het oorspronkelijke project. Na terugbetaling kan de NVU de gelden niet zomaar herverdelen naar een andere beleggingscategorie waar de beleggers geen weet van hebben, ongeacht of een dergelijke herschikking in overeenstemming is met het Beleidshandboek. Voorafgaand aan de herschikking kan toestemming van een meerderheid van de investeerders vereist zijn. Er zijn tal van andere gerelateerde kwesties, zoals de looptijd van de nieuwe investering, het verwachte rendement op een dergelijke investering, de risico's die inherent zijn aan dergelijke investeringen, de levensvatbaarheid en het potentieel voor verlies van de investering, enz.
Zonder een goede planning en overleg met de lijst van bovengenoemde professionals van de NVU zou de NVU het succes van een eerste project bij herinvestering kunnen omzetten in een enorm verlies. De algemene houding dat EB-5-investeerders alleen geïnteresseerd zijn in het verwerven van groene kaarten moet veranderen. De kapitaalbijdragen die elke investeerder aanvankelijk doet, zijn substantieel en veel investeerders zijn in zekere mate afhankelijk van het terugkrijgen van het grootste deel, zo niet alle, fondsen na voltooiing van de aanhoudende periode.
BELEGGINGSOVERWEGINGEN
Op basis van de hierboven besproken richtlijnen zijn er vier overwegingen die NVU’s in gedachten moeten houden bij het overwegen van herschikkingsinvesteringsopties.
De eerste is flexibiliteit. Het is belangrijk om een zekere mate van flexibiliteit te behouden bij de investeringsbeslissing. Hoewel sommige NVU's geen investeerders hebben die de voltooiing van hun respectievelijke steunperiodes op korte termijn naderen, hebben andere dat wel. Er wordt rekening gehouden met flexibiliteit wanneer de NVU ofwel een gemengde groep van investeerders met en zonder retrogressie heeft, ofwel als de investeerders van de NVU hun steunperioden op korte termijn zullen voltooien. In dergelijke situaties moet de NVU herschikkingsopties overwegen die een gemakkelijke liquidatie mogelijk maken.
De tweede is diversificatie. Beleggingen in het kader van het EB-5-programma bieden beleggers doorgaans weinig of geen keuze op het gebied van beleggingsdiversiteit. Gezien het feit dat de herschikkingsrichtsnoeren herschikking van investeringen in “een of meer vergelijkbare” leningen of entiteiten mogelijk maken, zouden NVU’s beleggers aantoonbaar meer risicobeperking kunnen bieden door de herschikking van EB-5-kapitaal in meer dan één herschikkingsmogelijkheid te overwegen. Als het vereiste aantal banen al door het oorspronkelijke project is gecreëerd, zal kapitaalbehoud waarschijnlijk de topprioriteit voor investeerders worden.
De derde is risicobeperking. Naast diversificatie van investeringen zullen de NVU's de risico's voor hun investeerders zoveel mogelijk willen beperken. Hoe hoger de mate van toelaatbare risicobeperking die beschikbaar is bij herinvesteringsmogelijkheden (zoals onderpand voor een lening), hoe waarschijnlijker het is dat beleggers tevreden zullen zijn met de uiteindelijke herschikkingsopties.
De vierde is due diligence. Het belang van due diligence kan niet genoeg worden benadrukt als maatregel om de fiduciaire verplichtingen van de NVU-managers of algemene partners te compenseren. Als de NVU's op eigen kracht herschikkingsovereenkomsten sluiten, moet onafhankelijk due diligence-onderzoek door derden op de investering worden uitgevoerd. Indien de NVU samenwerkt met een fondsbeheerder, dient een due diligence onderzoek naar de fondsbeheerder te worden uitgevoerd door een onafhankelijke derde partij. Een geregistreerde beleggingsadviseur kan u mogelijk ook helpen met dergelijke zorgvuldigheid.
SUCCES DEFINIËREN
Herschikking heeft voor hoofdpijn gezorgd voor de NVU’s die vóór 2014 zijn georganiseerd, vooral gezien de complexiteit die gepaard gaat met de juridische, administratieve en fiduciaire problemen. Als de NVU's het juiste team van adviseurs behouden, moeten zij in staat zijn te voldoen aan de herschikkingsvereisten (immigratie, fiduciair en zekerheden) en tegelijkertijd een aanvaardbaar risico van mitigatie mogelijk te maken. Dergelijke complexiteiten kunnen worden omgezet in een kans om extra inkomsten voor de belanghebbenden te genereren die verder gaan dan oorspronkelijk werd verwacht.
DISCLAIMER: De standpunten in dit artikel zijn uitsluitend de mening van de auteur en vertegenwoordigen niet noodzakelijkerwijs de mening van de uitgever of zijn werknemers. of haar dochterondernemingen. De informatie op deze website is bedoeld als algemene informatie; het is geen juridisch of financieel advies. Specifiek juridisch of financieel advies kan alleen worden gegeven door een erkende professional met volledige kennis van alle feiten en omstandigheden van uw specifieke situatie. U dient overleg te plegen met juridische, immigratie- en financiële experts voordat u deelneemt aan het EB-5-programma. Het plaatsen van een vraag op deze website creëert geen advocaat-cliëntrelatie. Alle vragen die u plaatst, zijn openbaar beschikbaar; Vermeld geen vertrouwelijke informatie in uw vraag.
