Op 21 oktober 2024 publiceerde de Securities and Exchange Commission (SEC) Division of Examinations haar jaarlijkse rapport met haar inspectieprioriteiten voor het komende jaar.
Er waren twee opmerkelijke dingen onder vele anderen. Ten eerste, de EB-5 visumprogramma niet specifiek genoemd door de SEC als een doelwit van verhoogde inspectiecontrole. Dat is zeker logisch gezien de audit- en inspectieverplichtingen die zijn opgelegd door de recente hervormingen van het EB-5-programma. Ten tweede, en vrij prominent, waren er discussies over de implementatie en handhaving door broker-dealers van nalevingsprocedures voor Regulation BI.
De discussies weerspiegelen in grote lijnen de nadruk die de Commissie legt op de bescherming van particuliere beleggers door evenwichtige risicopresentaties te verzorgen op het verkooppunt en gedurende de gehele relatie van de particuliere klant met zijn financiële dienstverlener.
Dit regelgevingsschema bestaat al een tijdje en de effectenindustrie heeft zich behoorlijk uitgesproken over niet alleen de nalevingsverplichtingen, maar ook over de zorgstandaarden die het oplegt. Een vluchtige blik op de FINRA “checklist” voor naleving van Verordening BI door tussenhandelaars is een duidelijke herinnering aan waarom. De duivel zit hier puur in de details, want de "zinger" voor degenen in de EB-5-industrie is de definitie die door Regulation BI wordt gebruikt voor een "particuliere belegger". U zult misschien verrast zijn om te horen dat de "particuliere belegger" van Regulation BI niet onderworpen is aan dezelfde dichotomie als een "geaccrediteerde belegger" onder Regulation D. In feite maken een herziening van Regulation BI en recente handhavingsacties door de Financial Industry Regulatory Authority (FINRA) dit jaar heel duidelijk dat een "particuliere belegger" een "natuurlijke persoon" omvat, ongeacht hun status als geaccrediteerd of niet-geaccrediteerd in de context van Regulation BI. Dus iemand die mag beleggen in EB-5-effecten is een "particuliere belegger" voor de doeleinden van Regulation BI.
WAT HEEFT DIT MET EB-5 TE MAKEN?
Bedenk echter dat Regulation BI specifiek de nalevingsverplichtingen van broker-dealers behandelt. Gelukkig (of opzettelijk) lijkt de definitie van “broker-dealer” onder Regulation BI terug te verwijzen naar die definities in de 1934 Act (inclusief Sectie 15, waarin Regulation BI zich bevindt) die vereisen dat die entiteit geregistreerd is als broker-dealer.
Dus degenen die zijn vrijgesteld van de definitie van "broker-dealer" lijken geen verplichtingen te hebben onder Regulation BI. Het volstaat te zeggen dat degenen die een niet-geregistreerde broker-dealer die de registratievoorschriften overtreedt, willen straffen, genoeg andere middelen tot hun beschikking hebben om aansprakelijkheid op te leggen.
ZORG VOOR TRANSPARANTIE BIJ EB-5-INVESTERINGEN ONDER REGULERING BI
Wat is dus de Verordening BI doet wat voor de EB-5-industrie betekent is dat die projecten die een broker-dealer gebruiken voor distributie moeten nagaan of (a) die broker-dealer een robuust Regulation BI-nalevingsprogramma heeft en (b) of hij wil instemmen met de transparantie die Regulation BI van emittenten lijkt te eisen. Dat wil zeggen, de informatie die een broker-dealer van een EB-5-emittent zal eisen, niet alleen op het verkooppunt maar ook daarna, over de waarschijnlijkheid van terugbetaling en voldoening aan vereisten onder de immigratiewetten van de Verenigde Staten, ervan uitgaande dat de broker-dealer uiteraard met de EB-5-investeerder communiceert zoals Regulation BI beoogt.
Een ander dreigend probleem is dat verkoopovereenkomsten vaak vrijwaringsclausules bevatten die worden geactiveerd in het geval van een rechtszaak. Wederzijdse vrijwaring voor overtredingen van Regulation BI is niet zinvol voor een EB-5-project of regionaal centrum. Theoretisch gezien zijn de zorgstandaarden die aan broker-dealers worden opgelegd onder Regulation BI zo hoog dat zelfs degenen die EB-5-investeringen plaatsen die uiteindelijk voldoen aan hun terugbetalings- en immigratiedoelen, aansprakelijk kunnen worden gesteld voor het niet bieden van een goedkoper alternatief. Moet de financiële last voor juridische aansprakelijkheid dan door de uitgever worden gedragen?
Er zijn andere even imposante maar circulaire tekortkomingen die een broker-dealer kan creëren met een slordig complianceprogramma dat aansprakelijkheid kan veroorzaken voor het schenden van de zorgstandaarden die door Regulation BI worden opgelegd. En voor het kleine aantal staten dat heeft geprobeerd fiduciaire plichten op te leggen aan broker-dealers in het algemeen, kan men veilig aannemen dat Regulation BI dient als de maatstaf waarmee die plichten zullen worden geëvalueerd.
REGULATIE BI VERBETERT BESCHERMING VAN EB-5 INVESTEERDERS
Hoewel er altijd een gezond debat is geweest over het gebruik van broker-dealers in de EB-5-industrie, moeten degenen die met broker-dealers werken niet alleen de Regulation BI-beleidsregels en -procedures herzien, maar ook verkoop- en plaatsingsagentovereenkomsten om specifiek in te gaan op vrijwaring voor Regulation BI-verplichtingen. Vanuit het standpunt van een emittent, als inschrijvingsovereenkomsten specifiek ingaan op het gebruik van broker-dealers, kan het de moeite waard zijn om bekendmakingen te doen met betrekking tot hun verplichtingen onder Regulation BI.
Wat wel duidelijk is, is dat de SEC de nadruk legt op naleving van Regulation BI om het investerende publiek te beschermen tegen misbruik van aanbevelingen en het gebruik van illiquide, privé geplaatste effecten. Degenen in de EB-5-industrie die vertrouwen op FINRA-lid broker-dealers voor de plaatsing van hun producten moeten zij zich realiseren dat Verordening BI ook immigranteninvesteerders beschermt.
Robert V Cornish Jr
Robert Cornish is een advocaat op het gebied van effectenrechtszaken die EB-5-investeerders en marktdeelnemers bedient en zijn eerstelijnsperspectieven toepast als compliance officer en adviseur voor fondsen, makelaars-dealers en beleggingsbeheerders. Cornish heeft ervaring met procederen bij staatsrechtbanken, federale rechtbanken en arbitragefora zoals FINRA en AAA. Bovendien is Cornish een gecertificeerde bemiddelaar die alternatieve wegen naar kostbare rechtszaken kan voorstellen en bewandelen.
Bekijk volledig profielDISCLAIMER: De standpunten in dit artikel zijn uitsluitend de mening van de auteur en vertegenwoordigen niet noodzakelijkerwijs de mening van de uitgever of zijn werknemers. of haar dochterondernemingen. De informatie op deze website is bedoeld als algemene informatie; het is geen juridisch of financieel advies. Specifiek juridisch of financieel advies kan alleen worden gegeven door een erkende professional met volledige kennis van alle feiten en omstandigheden van uw specifieke situatie. U dient overleg te plegen met juridische, immigratie- en financiële experts voordat u deelneemt aan het EB-5-programma. Het plaatsen van een vraag op deze website creëert geen advocaat-cliëntrelatie. Alle vragen die u plaatst, zijn openbaar beschikbaar; Vermeld geen vertrouwelijke informatie in uw vraag.
